普法專(zhuān)欄
| 【法律常識】 一定要看！簽合同最容易忽略的12個(gè)法律問(wèn)題 | |
市場(chǎng)經(jīng)濟社會(huì )中，經(jīng)濟往來(lái)很重要的一個(gè)環(huán)節是簽訂合同。在您和合作伙伴簽訂合同時(shí)，也存在如下容易忽略的幾個(gè)法律問(wèn)題： 一、合同正式簽訂后口頭更改的有效力嗎？ 合同正式簽訂后，合同雙方當事人協(xié)商一致口頭更改合同，可以變更合同。建議注意保留證據，避免糾紛時(shí)無(wú)法證明口頭合同的存在。如主合同約定變更應采取書(shū)面形式的，應遵循主合同約定采用書(shū)面的形式訂立變更補充協(xié)議，如果未作出明確的變更形式約定，口頭變更也是有效力的。
另外，需要注意的是法律、行政法規規定采用書(shū)面形式的，應當采用書(shū)面形式，如房地產(chǎn)轉讓合同、長(cháng)期的租賃合同、建筑工程合同等。當事人約定采用書(shū)面形式的，應當采用書(shū)面形式。
【法律依據】
《合同法》第10條 當事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。
法律、行政法規規定采用書(shū)面形式的，應當采用書(shū)面形式。當事人約定采用書(shū)面形式的，應當采用書(shū)面形式。 二、通過(guò)電子郵件商量好的內容能否算做合同的一部分？
電子郵件的內容即是合同條款，其文字（或與圖像、聲音的組合）表達也是確定的，當事人雙方一經(jīng)協(xié)商確認后即應信守合約，任何一方未經(jīng)對方同意變更或者不履行條款的行為均構成違約，應按《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規定承擔相應的違約責任。
【法律依據】
《合同法》第11條 書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。
第16條第二款 采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收采用電文的，該數據電文進(jìn)入該特定系統的時(shí)間，視為要約到達時(shí)間；未指定特定系統的，該數據電文進(jìn)入收件人的任何系統的首次時(shí)間，視為要約到達時(shí)間。 三、合同中涂改的部分是否有效力？
如單方對合同進(jìn)行涂改，以改變了原有合同約定的，則改變的部分無(wú)效，維持原合同約定內容。合同簽訂之后，任何一方想進(jìn)行合同修改的，必須告知對方，經(jīng)雙方協(xié)商一致同意后，重新簽訂合同或在原合同相應條款作修改或補充，并在修改地方加蓋雙方公章（個(gè)人手?。?；若只有口頭答應但沒(méi)有對合同做修改或者沒(méi)有在任何一處有修改變動(dòng)的地方蓋章（手?。?，視為無(wú)效，合同維持原有內容繼續生效。 四、格式條款有什么風(fēng)險？
格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。實(shí)務(wù)合同關(guān)系中多存在格式條款，如出賣(mài)方的銷(xiāo)售合同條款、出租人的租賃合同條款等。采用格式條款訂立合同的，易被認定為無(wú)效。
法律規定，如果格式條款存在提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無(wú)效。如果企業(yè)利用制定格式條款的優(yōu)勢而將條款制定的極其不公平，使相對方無(wú)法保護權益的，很容易被認定為無(wú)效條款。
【法律依據】
第39條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說(shuō)明。
格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。
第40條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無(wú)效。
第41條 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 五、雙方既約定了違約金又約定了定金，違約時(shí)怎么適用？ 定金和違約金不能同時(shí)適用。在我國，定金和違約金都是補償性的，而定金與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面都有比較相似，如果同時(shí)適用，不僅將會(huì )給違約方強加過(guò)重的責任，而且責任后果與違約所實(shí)際造成的損失相比相差很大，也是不合理的。
【法律依據】
《合同法》第115條 當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。
《合同法》第116條 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第28條 買(mǎi)賣(mài)合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償的數額總和不應高于因違約造成的損失。 六、回扣條款是否有效？
回扣是指在商品或者勞務(wù)買(mǎi)賣(mài)中，賣(mài)方從買(mǎi)方支付的價(jià)款中退回給買(mǎi)方或者買(mǎi)方經(jīng)辦人的款項。
不存在合法的回扣，收受回扣都是違法的，《刑法》第163條第2款規定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個(gè)人所有的”，以公司、企業(yè)、單位人員受賄罪論處?！缎谭ā返?85條第2款也規定：”國家工作人員在經(jīng)濟往來(lái)中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個(gè)人所有的，以受賄論處?！?/FONT> 七、合同相對方提出簽約人員沒(méi)有公司授權，是個(gè)人行為而非公司行為，應如何維權？ 涉及到民法上的表見(jiàn)代理行為，如果行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，而另一方有足夠的理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。如被公司辭退的部門(mén)經(jīng)理持公司合同章簽訂的合同，應由公司承擔相關(guān)合同責任。
【法律依據】
《合同法》第四十八條 行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。
相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷(xiāo)的權利。撤銷(xiāo)應當以通知的方式作出。
第49條 行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。
第50條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。 八、合同訴訟時(shí)效有什么需要注意的法律風(fēng)險？
訴訟時(shí)效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時(shí)效期間內不行使權利,當時(shí)效期間屆滿(mǎn)時(shí),人民法院對權利人的權利不再進(jìn)行保護的制度。一般合同糾紛的訴訟時(shí)效為兩年，但租賃合同中延遲或拒付租金的，保管合同中寄存財物被丟失或者損毀的，訴訟時(shí)效為一年。國際貨物買(mǎi)賣(mài)合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議訴訟時(shí)效為四年。 九、在合同中應該怎樣約定爭議處理條款？ 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。同時(shí)合同糾紛的當事人可以書(shū)面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄。
【法律依據】
《民事訴訟法》第34條 合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書(shū)面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專(zhuān)屬管轄的規定。 十、合同中是該約定違約責任還是該約定賠償損失？ 當事人可以約定一方違約時(shí)應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
【法律依據】
第114條 當事人可以約定一方違約時(shí)應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務(wù)。
第116條 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 十一、什么情況下可以解除合同？
合同的解除形式分為法定解除、協(xié)議解除和約定解除。①法定解除是由于在合同尚未履行完畢前，發(fā)生了法律所規定的事由，當事人依法行使解除權以解除合同。②協(xié)議解除是當事人在合同尚未完全履行完畢之前，雙方當事人就合同的解除達成了一致的合意以解除合同。③合同的約定解除則是當事人事先在合同中就解除合同的條件與情況做出約定，在合同尚未履行完畢之前，一旦出現合同所約定的事由或情況，當事人可以通過(guò)行使解除權來(lái)解除合同。
【法律依據】
《合同法》第93條 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權人可以解除合同。
第94條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現合同目的;（2）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);（3）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行;（4）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現合同目的；（5）法律規定的其他情形。 十二、合同加蓋什么章才有效力？
合同印章反映當事人的意思表示，通常當事人為企業(yè)法人的，使用企業(yè)公章或合同章即可，如當事人為自然人的，使用名章即可。如適用財務(wù)章等其他領(lǐng)域專(zhuān)用章訂立合同的，在能否客觀(guān)體現訂立合同時(shí)蓋章方的真實(shí)意思表示一點(diǎn)上容易產(chǎn)生爭議。 另外，合同當事人在合同上簽字或者蓋章均是有效的，并不規定簽字一定要配合蓋章，如企業(yè)的法定代表人簽字帶未加蓋企業(yè)公章，原則上說(shuō)也是有效的。但是存在效力瑕疵，易引發(fā)法律風(fēng)險較大。因法定代表人是代表企業(yè)行使權利訂立合同，如沒(méi)有加蓋企業(yè)公章，則易被認為相關(guān)合同行為是個(gè)人行為而非企業(yè)的行為。 每項經(jīng)濟活動(dòng)具體情況不一樣，所以簽訂合同是一項很細致的事情，個(gè)別語(yǔ)句措辭都可能影響雙方的權利義務(wù)和經(jīng)濟利益，套用格式合同文本難免會(huì )有不適，雖然上文終結了簽合同中應當注意的常見(jiàn)法律問(wèn)題，但是實(shí)踐中法律問(wèn)題和法律風(fēng)險也體現在方方面面，建議請法律專(zhuān)業(yè)人員有針對性的審核、修改合同，以便造成更大的經(jīng)濟損失。 | |
| 來(lái)源： 時(shí)間：2018/06/01 |  |
